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前言

  “三通哥”英文名TONY，全名為NGAH NKEM FAVRICE DOUDOU，國籍喀麥隆，重慶西南大學國際教育、工商管理碩士，現(xiàn)任重慶強大凱創(chuàng)專利代理事務(wù)所總經(jīng)理助理、涉外部主管。精通法語、英語、中文、德語，對西班牙語、葡萄牙語及意大利語也非常熟悉，運用自如，精通七國語言，此為第一“通”。
       他深耕知識產(chǎn)權(quán)行業(yè)多年，熟悉《專利法》、《商標法》、《著作權(quán)法》、《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》、《商標國際注冊馬德里協(xié)定》等國際及國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)，在PCT 專利申請、歐盟專利申請、涉外商標申請等涉外知識產(chǎn)權(quán)申請及保護方面具有豐富經(jīng)驗，是客戶及同事眼中的“知識產(chǎn)權(quán)一點通”，此為第“二通”。
       其多次受邀參加知識產(chǎn)權(quán)專題培訓、主題講座。包括重慶老字號協(xié)會商標主題講座，兩江新區(qū)馬德里商標國際注冊、運用、保護培訓會，涪陵工商分局馬德里商標專題培訓，榮昌民營經(jīng)濟協(xié)會商標培訓等常規(guī)培訓；也包括輾轉(zhuǎn)重慶區(qū)縣進行的雙橋經(jīng)開區(qū)工商分局、大足區(qū)工商分局、萬盛區(qū)工商分局知識產(chǎn)權(quán)培訓等“知識產(chǎn)權(quán)宣傳周”專題培訓。
       此外，TONY喜愛武術(shù)、傳統(tǒng)習俗、茶文化等中國文化，到中國留學6年間，用不到一年的時間熟悉漢語，超過兩年練習武術(shù)，會太極、長拳、南拳和氣功；曾代表學校參賽，更拿到過省級金牌......6年過去，他還在嘗試在中國的更多可能，依然是喜歡挑戰(zhàn)、熱愛學習的“正能量中國通”，此為第“三通”。

誠信經(jīng)營者的防御注冊行為

在修法下的尷尬

我國有2400萬件商標登記在冊，這個數(shù)字背后是巨大的注冊申請資金投入，審查員日夜兼程伏案審查，低價獲權(quán)高價出售，不予續(xù)展批量消亡的現(xiàn)象。誠信企業(yè)欲注冊商標卻頻頻發(fā)現(xiàn)存在近似商標，或者誠信企業(yè)的知名商標被萬般模仿。怎么辦呢？于是有了今年修法，《中華人民共和國商標法》在第四條款增加了“不以使用為目的的惡意商標注冊申請，應(yīng)當予以駁回”內(nèi)容，并作為實體條款在商標審查、異議、無效宣告等程序中適用。此次修法則是為了規(guī)制惡意申請、囤積注冊，達到商標資源物盡其用的目的。

新事物的誕生當然可以解決一些問題，然而也伴隨著質(zhì)疑---審查員要怎樣才能判斷商標的注冊申請是不以使用為目的的惡意呢？或者什么樣的行為不算做不以使用為目的的惡意？我們都知道“惡意”本身就是主觀判斷，商場風云變幻，情況復雜，“惡意”還是“善意”如何判斷？如何服眾？

假設(shè)有一食品品牌“**”（代用名稱），其在食品界已非常知名，下面就以它為例，看看在修法下，誠信企業(yè)善意注冊防御商標遇到了什么坎坷。

隨著“**”食品的大眾喜愛度越來越高，知名度不斷提升，一些模仿食品就如雨后春筍般冒了出來，出現(xiàn)了“小**”、“小小**”、“劉**”等等模仿品，公然與“**”同臺競爭。

“**”與諸多仿品的戰(zhàn)爭陷入了焦灼狀。令“**公司”頭疼的是：

1、模仿品品質(zhì)參差不齊，消費者從包裝上無法明顯區(qū)分出二者，仿品讓“**”食品的大眾信任度降低，嚴重影響品牌形象。

2、仿品已經(jīng)大規(guī)模生產(chǎn)，侵權(quán)產(chǎn)品銷售到全國諸多省份，甚至與“**公司”產(chǎn)品擺放在一起，導致產(chǎn)品的市場份額受到影響。

3、上文仿品皆申請了商標，披上了合法的外衣，“**”公司的維權(quán)路走得十分艱辛。

“**”仿品背后的公司，可以說在申請時就充滿了惡意，并將侵權(quán)行為合法化了。

“**”公司面對侵權(quán)行為如何應(yīng)對呢？可謂是窮盡了工商查處、商標局非訴、法院訴訟途徑。作為誠信經(jīng)營的“**”公司，不但要開拓市場，還是要清掃仿冒者，不但要投入經(jīng)營成本，還要投入大量人力、物力和財力加以維權(quán)。否則，必然還有諸多類似“王**”等商標進入到大眾視野。當然，可以選擇在這些商標初審階段就一一提起異議，扼殺在公告階段，不然又是長達幾年的打假、訴訟之路。

“**”公司就只能被動地維權(quán)嗎？該如何降低維權(quán)成本呢？

基于以上情況，“**公司”找到了知識產(chǎn)權(quán)方面的專業(yè)人士咨詢。

專業(yè)人士告知：可借鑒國內(nèi)外大企的知識產(chǎn)權(quán)保護方式。阿里巴巴商標注冊20000件，格力電器4900件，海底撈700件，蘋果公司在中國就注冊2740件。從他們的商標標樣來看，有大部分是防御商標。知名企業(yè)往往為了避免品牌被他人惡意模仿，善意注冊防御商標。

于是“**”公司干脆就注冊一批帶有姓氏的防御商標，投入注冊成本總比異議、無效宣告、訴訟的成本低，還降低市場份額被瓜分的風險。站在市場經(jīng)營者的角度，這完全是可行的、被迫的、善意的商業(yè)行為。

可沒曾想，善意行為被判為“惡意注冊”?！?*”公司申請的數(shù)十件防御商標注冊，全部遭遇駁回，駁回理由是“你公司申請大量姓氏+**構(gòu)成的商標，明顯超出了實際使用需求，具有囤積商業(yè)標識及不正當占有公共資源的意圖，違反城市信用原則，擾亂正常的商標注冊秩序，易產(chǎn)生不良社會影響”。換句話說，就是“**”公司不以使用為目的，惡意注冊商標。

說到這里，你可能會感嘆，“**”公司本來是受害者，只是出于不被模仿的善意注冊了防御商標，怎么還是“惡意注冊”呢?；蛘吣阌X得幾十件太多了，可以少注冊幾件。那注冊量的多少就成為衡量惡意與否的標準。“小**”商標就只注冊一件，他就不是惡意嗎？顯然，注冊量的多寡不能粗暴地作為判斷惡意的標準。惡意善意是主觀的判斷，怎么才能做到“精準殺敵”？這確實很為難審查員。攙扶老人都會被訛詐，善意本來就很難證明，而惡意又常常會打著善意的幌子，更是難以說清。

自古以來維權(quán)之路都是充滿了波折。借用以上假設(shè)，我們清楚地看到了誠信企業(yè)在善意注冊防御商標遇到了什么坎坷，望在現(xiàn)實中，有更多的誠信企業(yè)能合理合法且順利地打好自己的“商標保衛(wèi)戰(zhàn)”，掌握主動性，讓侵權(quán)者付出代價。也希望新法條的適用能有較為統(tǒng)一且明確的解釋，讓善良者安心，讓惡意者收心，讓審查員省心。

最后，我國《商標法》于1983年3月1日起施行，至今才36年，他還非常年輕。誠信企業(yè)應(yīng)該保持正向的姿態(tài)，和堅決打假維權(quán)的態(tài)度，堅信我國法制建設(shè)會逐步完善。如果你的商標也正受到侵權(quán)苦惱，請你一定要相信，正義也許會遲到，但不會缺席。

注：本文中的“**”僅為代稱，不具有實際指代性。